起在证据严重灭失情况下胜诉的建设工程施工合同纠纷案
2021-09-19 
本文摘要:案件事实】2007年9月的一天,一家建筑工程公司(以下全称甲公司)的两位经理和一名员工走出了储小青律师的办公室。甲公司的这两位经理左一句、右一句地跟储律师想起案件的经过。2006年5月18日,甲公司与这起案件的对方当事人(以下全称乙)签定《工程施工合约》一份。甲公司早已按大约已完成了施工,但是在施工过程中,经过乙的拒绝,对工程的量做到了减少。 但是,乙只付了庸工程量的工程价款,对于减少部分工程量的工程价款仍然不予缴纳。

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案件事实】2007年9月的一天,一家建筑工程公司(以下全称甲公司)的两位经理和一名员工走出了储小青律师的办公室。甲公司的这两位经理左一句、右一句地跟储律师想起案件的经过。2006年5月18日,甲公司与这起案件的对方当事人(以下全称乙)签定《工程施工合约》一份。甲公司早已按大约已完成了施工,但是在施工过程中,经过乙的拒绝,对工程的量做到了减少。

但是,乙只付了庸工程量的工程价款,对于减少部分工程量的工程价款仍然不予缴纳。而且,当甲公司员工去乙处索偿减少部分工程量价款时被乙方人员打伤,后来派出所对于打伤事件的处置也对甲公司有利。

迫不得已,甲公司期望谋求法律协助,通过法律诉讼途径索偿该工程减少部分工程量的工程款。储律师当时问甲公司人员带上书面证据材料了没?甲公司人员说道,没有带上,今天来主要是想要和律师有个事前交流,按照律师的拒绝回来打算收集证据材料。于是,储律师根据以往处置大量类似于专业案件的经验,融合甲公司人员就本案所述实际情况给甲公司开具了一份所须要证据材料表格。但是,数日后,甲公司三名人员再度回到储律师的办公室时,却不能拿走所开具材料表格中十分之一将近的材料,而且,能拿出来的材料原本应该经过对方当事人签署的,也没对方当事人的签署,如果在庭上认同不会被对方律师明确提出真实性异议。

后来告知获知,双方当事人之间很多表格的证实都是通过电子邮件发送附件的形式操作者,但甲公司又回应涉及电子邮件在邮箱中早已移除。其中,最不具关键意义的材料:《庸工程量和价款概算单》、《减少部分工程量和价款审查单》皆无对方当事人证实签署。同时,尽管合约中对工程价款有具体的数额誓约,但是,对于该工程价款,在合约中还誓约有两种计算出来方式的条款:相同单价,面积按实承销、固定式价格:按市场价按实承销。

这个价格自由选择条款本应该由双方当事人展开自由选择其一的,但双方当事人在合约中却没展开自由选择,而是两种都不存在。可想而知,这个案件胜诉的可能性十分明朗。

但是甲公司,既没获得减少部分工程量的工程款,自己的员工还被乙方人员打伤,憋了一肚子气,这个官司又决不打。【律师策略】经过对案情的分析,储律师讲了一下代理思路和策略:将该案两部分工程量分离,我们只明确提出拒绝对方缴纳减少部分工程量工程价款的催促。之所以这么做到,是因为,一来,仲裁催促托的较少了,可以节约仲裁费用;二来,主要是因为庸工程量部分早已缴纳完,没适当再行将该部分相混,也避免庸工程量被驳回耗资检验断裂有数的利润。

同时,在《庸工程量和价款概算单》中,找到在最下方备注栏内标明双方同意本工程以xxx价款已完成,而这个数字与在合约中具体誓约的价款数额吻合,需要互相印证,于是,储律师的策略是以庸工程量为双方当事人誓约的相同价申辩对方当事人有可能明确提出的对庸工程量或整个工程展开耗资检验,避免断裂原本已缴款项中的利润(当然,前提是该份《庸工程量和价款概算单》被说法为证据,如何让仲裁庭说法的,后面再行讲)。储律师还明确提出,有分歧的两种计算出来价款的自由选择条款只是当时对确认该固定价格所用原则的叙述而仍然是承销方式,也就是说,一旦固定价格确认以后,该项条款仅有起说明起到,并仍然不具备操作性。在《减少部分工程量和价款审查单》中,经细心研究,储律师找到:对方当事人只对工程项目的单价回应了异议,但是对所减少的工程量基本并未回应异议。

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于是,储律师采行的策略是,如果要展开耗资检验,也不能对减少部分工程量的单价展开检验,需要对减少部分的工程量展开检验,因为双方当事人只对单价有异议,对减少的工程量无异议。甲公司听得了储律师的代理思路和策略后,回应委托储律师代理该案,向仲裁委员会明确提出仲裁(合约誓约仲裁)。

【庭审纪实】庭审中,对方夺权:对方律师果然对我方递交的《庸工程量和价款概算单》以及《减少部分工程量和价款审查单》的真实性回应异议,称之为从未见过这两份表格。对方同时递交了由对方当事人自行单方委托一家耗资鉴证公司对整个工程展开耗资审价的耗资鉴证报告(还包括庸工程量和减少部分工程量),审价结果令人大跌眼镜:整个工程(还包括庸工程量和减少部分工程量)的价款比乙方早已缴纳给甲公司的庸工程量价款还要较低。

于是,乙反过来还拒绝甲公司归还一部分工程款。对方同时又明确提出工程质量有问题,拒绝赔偿金。

对方明确提出该工程是固定式价格,应该按市场价新的承销。储律师作为甲公司尤其许可的代理人,在细心研究案情的基础上,根据经验,明确提出了以下代理意见:1、从对方递交的其自行单方委托某耗资鉴证公司所开具的审价报告中可以显现出:在该份审价报告的审价依据目录中分别很确切地写出着《庸工程量和价款概算单》、《减少部分工程量和价款审查单》两份表格,这解释对方在展开耗资审价时,分别向耗资鉴证公司递交了这两份工程量表格。2、于是,储律师在辩论阶段,明确提出:从该份审价报告可以显现出,被申请人(即乙,以下仍全称乙)显然向耗资鉴证公司递交了《庸工程量和价款概算单》、《减少部分工程量和价款审查单》,这就证明:《庸工程量和价款概算单》、《减少部分工程量和价款审查单》这两份表格显然是不存在的,且乙也显然掌控和享有这两份表格,否则其无法向耗资鉴证公司获取。

但是,乙对甲公司向仲裁委递交的上述这两份同名的概算单和审查单真实性有异议,乙却又并未向仲裁庭递交上述两份概算单和审查单。根据举证责任及有利后果分担原则,如果乙享有适当的证据不递交的应该分担有利后果。(同时,储律师也打算了如果乙方依然不否认两份表格真实性的下一步核查决定:催促向该耗资鉴证公司调取当初使用的这两份表格。

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)3、同时,储律师质问对方:乙方递交给耗资鉴证公司的这两份表格是什么样的表格?否和甲公司向仲裁庭所递交的两份表格完全相同?对方似乎对如此精细的找到和发问没打算。仲裁员同时也拒绝乙早已两份表格否与甲公司递交的表格完全相同回应认同或驳斥的问。对方此时不得已,不能含糊其辞,在仲裁员再度拒绝的情况下,对方不得已真实情况讲出事实。

这样,这两份证据之后获得了仲裁庭的说法。4、对于庸工程量价款的问题以及工程质量的问题,储律师必要以与本案(只就减少部分工程量工程价款)牵涉到催促仲裁庭未予处置,如果有问题,应该明确提出反诉(而实质上反诉期限已过)或者另案(另案则需再行有对方当事人缴纳仲裁费)。

且乙早已实际住进,再行以工程(非主体结构和基础工程)质量有问题明确提出催促的应该未予反对。而关于对方当事人单方自行委托耗资鉴证机构开具的耗资审价报告,储律师对其真实性、关联性(该份耗资报告是就整个工程,而本案是就减少部分工程量)、合法有效性都有异议。5、关于相同价和就减少部分工程量审价范围的问题,储律师也一一按当初既定策略明确提出了观点。

【处理结果】仲裁庭接纳了储律师的代理意见,指出该工程庸工程量部分为相同价,如果要审价也不能就减少部分工程量的单价展开检验,而减少的工程量双方早已接纳;同时,对该份鉴证报告不予说法。该案最后以乙向甲公司缴纳减少部分工程量的工程款而勒令落幕。【律师提醒】1、在履行合同过程中,更改合约(如本案的减少工程量)较广泛,但合约双方在更改合约时,一定要及时签订补足合约等能证明合约再次发生更改的法律文件(如本案减少工程量时的护照、会议记录等)。

2、一般来说,如果合约标的额较小(如本案的建设工程),为了保险起见,一定要在合约签定之前将合约交由律师审查,以防止类似于本案中经常出现价格确认条款有两种自由选择却没自由选择情况的再次发生。3、纠纷再次发生后,并不是有数的无罪就一定无法胜诉,在案件处理过程中,要擅于找到对己方有价值的信息和材料;诉讼、仲裁实务是律师的专业,律师不仅擅于从己方的材料中找到线索和证据,同时还有其他很多方法协助公司企业确保合法权益,所以,公司在遇上法律问题时无法盲目,适当时要聘用律师或咨询律师指导操作者。4、公司在履行合同过程中,一定要完备交给涉及具备法律效力文件的管理制度,防止出现本案证据遗失情形的再次发生,适当时聘用律师指导帮助已完成。

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